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花都公司注册代理中形式审查与实质审查问题

花都公司注册代理中形式审查与实质审查问题

     花都公司注册代理商事登记立法应该体现改革的精神,改革现行企业登记制度,主要有五个方面的内容:

    (一)放宽花都公司注册代理名称登记。商事主体的名称登记,主要规范两个方面的内容,一是名称不能造成不良影响,明确名称中禁止使用的文字;二是名称不能侵犯他人的在先权利,这主要由申请人负责,登记机关负责与本机关登记名称不混淆。对名称是否按照行政区划、字号、行业、组织形式排列,是否可以不加行业,是否使用集团等等,不应列入登记机关审查的内容,而应由商事主体自主决定,名称是否合适由社会公众判断。

    (二)取消花都公司注册代理注册资本最低限额的规定。商事登记立法应该进一步放宽对注册资本的规定,弱化注册资本在市场交易安全中的作用,突出公司法人财产在公司承担有限责任的基础性作用。股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任,公司以其全部财产对公司的债务承担责任。因此,对一般的有限公司可以不设最低注册资本限额,取消目前三万元的注册资本最低限额的规定。对股份公司或一些从事特定行业的公司,可以由法律行政法规规定公司的注册资本限额。股东认缴和实缴出资的情况,应该在登记中予以公示。

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    (三)取消花都公司注册代理经营范围的登记。目前实行的经营范围登记弊端较多:一是增加了企业登记的成本。许多经营项目本属于商事主体按照经营的需要自主决定的事项,但还必须到登记机关履行登记手续,增加了申请人和登记机关的登记成本。二是经营范围不能反映商事主体的实际生产经营情况。许多商事主体登记的经营范围项目较多,而实际生产经营的经营项目较少,要从经营范围调查统计商事主体的生产经营情况很困难。三是经营范围登记是造成前置审批增加的原因之一。因此,在商事登记立法中可以取消经营范围的登记,改为商事主体在章程中载明经营宗旨和范围,申请人登记时按照章程规定的经营宗旨,选择确定所从事的行业。对商事主体实际生产经营情况可在年检时申报。

   (四)调整登记事项的监管。商事主体的登记事项多数属于商事主体的民事权利,应该由其自主决定,登记机关应该减少干预。对登记事项的民事纠纷,也应该通过民事途径解决。应该坚持民事与行政分开的原则,凡是能通过民事手段解决的,不得用行政手段。因此,名称纠纷、股东纠纷、法定代表人及高管人员纠纷、住所纠纷等,都不属于登记机关管理的范围。登记机关主要对三种行为进行监管:一是未经登记擅自从事生产经营的行为;二是申请人的骗取登记行为;三是商事主体不按时报送年检报告的行为。

   (五)改革年检报告制度。对企业年检报告制度的定位有三种看法:第一种,是行政许可,企业通过年检取得继续经营的资格。这一观点在行政许可法实施以后已经有所改变。第二种,是监督检查,登记机关通过年检对企业的登记事项和生产经营情况进行书面检查,对企业进行监督管理,这也是现行的做法。第三种,是报送数据,登记机关通过对商事主体的年检,了解和掌握其生产经营情况,为国家进行客观经济分析提供数据。商事登记立法应该按照第三种观点设计商事主体的年检报告制度。监督检查与报送数据的主要区别在于:

    ( 1 )目的不同:监督检查是为了督促商事主体按核准的登记事项从事生产经营;报送数据是为了了解和掌握商事主体实际生产经营的情况。

   2 )内容不同:监督检查以核查登记事项为主要内容,报送数据以商事主体实际经营项目产量(交易量)、销售收人等为主要内容。

   3 )结果不同:监督检查对有违法行为的组织查处;报送数据不需要作出是否通过年检的结论。

    从立法上看,我国企业登记审查原则经历了从实质审查向形式审查为原则、实质审查为例外的折衷审查的历史演变。

   1)我国1988年制定的《企业法人登记管理条例》第三十八条第二款规定的审查范围是:审查提交的文件、证件和填报的登记注册书的真实性、合法性、有效性,并核实有关登记事项和开办条件。从条例可以明显看出,我国当时的企业登记审查立法和实践是奉行实质审查原则的,既要审查申请材料的真实性、合法性和有效性,还要审查有关登记事项和开办条件。

   22000年《企业法人登记管理条例》修订后,将该条款修改为:审查提交的文件、证件和填报的登记注册书是否符合有关登记管理规定,并核实有关登记事项和开办条件,删除了对申请材料真实性、合法性和有效性的审查。国家工商行政管理总局《关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》中明确,申请人提交的申请材料和证明文件是否真实的责任应由申请人承担。登记主管机关的责任是对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全,以及申请材料和证明文件及其所记载的事项是否符合有关登记管理法律法规的规定进行审查。以上规定说明审查方式逐渐从实质审查向形式审查转变。

   3200471实施的《行政许可法》规定,申请人提交的申请材料齐全、符合法定形式的,行政机关应当当场予以登记。需要对申请材料的实质内容进行核实的,应当指派两人以上的工作人员进行核查。《行政许可法》明确规定以形式审查为原则,但同时又规定了登记机关的实质审查裁量权,实行的是形式审查和实质审查相结合的折衷审查方式。国家工商总局在制定《企业登记程序规定》时,对企业登记审查原则进行了反复的研究和推敲,考虑到由登记机关对申请材料的真实性、合法性、有效性进行审查缺乏有效手段,且行政责任过大、效率不高,根据《行政许可法》的相关规定,再次确立了形式审查为主、实质审查为辅的审查原则,即登记机关一般只对材料是否齐全、是否符合法定形式进行书面审查,在认为有必要时保留实质审查的权力。

   近些年,股权争议案件数量不断增加,以申请材料中的签名不真实为由请求工商机关撤销变更登记的案件也不断增多。对此,一些地方人民法院以登记机关审查不严为由判决工商机关败诉。

    在这种情况下,登记机关左右为难,有的登记机关宁可牺牲行政效率和浪费资源,也要通知所有股东到场办理或者公证办理股权变更登记。这种做法虽然是为了保证股权变更登记的真实性,但实际上违反了《行政许可法》的规定,属于擅自增设许可条件。

    笔者认为,产生这一症结的原因主要是人民法院和登记机关的审查标准不一致。一般情况下,工商机关依据《行政许可法》、《公司法》、《公司登记管理条例》等法律、法规对申请材料实施形式审查,对相关当事人是否本人签名、是否属于真实意思表示等只作书式核对,不作实质性审查,真实性由申请人负责。人民法院在审理此类案件时,一般根据《行政诉讼法》第五十四条第(一)项规定,依据“具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序”的标准进行审查。在对关键的“证据确凿”的理解和掌握上,一些地方人民法院没有将其与《行政许可法》、《公司法》等相关法律、规定结合起来考虑,而是片面强调证据的真实和确凿,要求登记机关对其审查过的申请材料的真实性、合法性、有效性负责,认为签名虚假属于登记机关审查不严,判决登记机关败诉。

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